Outra corrente, justamente para evitar que uma das partes seja pega de surpresa e nao tenha previo conhecimento do seu papel na instrucao probatoria, defende que essa inversao deva ocorrer antes que se inicie a fase instrutoria. Jose Rogerio Cruz e Tucci , dentre outros, propoe a inversao na decisao saneadora. ( Jose Rogerio Cruz e Tucci , Horizontes da nova audiencia preliminar, Revista Juridica 300, out. 2002). Andou bem o legislador nao so ao admitir a distribuicao dinamica, quando for o caso, mas tambem ao entende-la como regra de procedimento, determinando que seja feita por decisao fundamentada e que o juiz deva garantir a parte oportunidade de se desincumbir do onus atribuido. Sempre oportuno que se evite surpresas as partes no processo, o que, nesse caso, e feito definindo-se claramente as atribuicoes que cada uma tera na fase instrutoria do feito”.[31] A jurisprudencia ja se debrucou sobre a questao probatoria do titulo executivo emitido para solucao de dividas de jogos e apostas, consoante decisoes a seguir reproduzidas. A emissao de titulos de creditos nao causais, como cheque, desprende-se dos motivos e razoes pelos quais justificou sua criacao.
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